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反就業(yè)歧視法律:香港走在亞洲前列
馮祥武
《中國社會科學(xué)報》 2011年07月19日
2012-07-19

  與西方反就業(yè)歧視斗爭歷程一樣,20世紀(jì)90年代,隨著經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展,香港就業(yè)歧視現(xiàn)象也愈演愈烈。20世紀(jì)90年代中期開始,香港政府采取一系列措施加強(qiáng)對公民平等就業(yè)權(quán)的保障。特別是香港特別行政區(qū)政府成立后,其在推廣平等就業(yè)機(jī)會、反對就業(yè)歧視工作方面所取得的成績更是引人注目。就亞洲國家或地區(qū)反就業(yè)歧視法律制度而言,香港已經(jīng)走在了前面。

  反歧視條例覆蓋香港社會各個方面  

  香港的經(jīng)驗是,以平等機(jī)會委員會為核心,構(gòu)建具有本地區(qū)特色的反就業(yè)歧視法律制度體系。

  香港平等機(jī)會委員會于1996年成立。其工作職能包括受理和處理公民的投訴,采取法律行動,推廣平等就業(yè)機(jī)會,制度及政策檢討以消除歧視,培訓(xùn)及顧問服務(wù),就有關(guān)平等機(jī)會及歧視課題進(jìn)行研究,等等。

  平等機(jī)會委員會主要任務(wù)是負(fù)責(zé)執(zhí)行和推動四部反歧視條例,它們分別是《性別歧視條例》(1995)、《殘疾歧視條例》(1995)、《家庭崗位歧視條例》(1996)和《種族歧視條例》(2009)。事實上,香港的這四部反歧視條例涵蓋了六個具體的歧視范疇:性別、殘疾、婚姻狀況、懷孕、家庭崗位和種族。香港政府把這些條例適用到香港社會生活的各個方面。

  例如,投訴人A女于某貿(mào)易公司(答辯機(jī)構(gòu)R2)任職企業(yè)事務(wù)經(jīng)理,她在該機(jī)構(gòu)工作已超過十年。A需與上司(答辯人R1)一起到海外出差。R1在出差期間性騷擾A女。A女向公司高級經(jīng)理投訴,獲答把她調(diào)到子公司出任與現(xiàn)時約等的職位??墒牵徽{(diào)派到一個職級和薪金都較低的職位。A女向平等機(jī)會委員會提出投訴,聲稱R1性騷擾她,而R2在收到投訴后,將A女調(diào)派到一個職級和薪金較低的職位,即給予她較差的對待,使她遭受到了就業(yè)歧視。此外,R2亦須為其雇員的違法行為負(fù)轉(zhuǎn)承責(zé)任。后通過平等機(jī)會委員會的調(diào)解,R1同意作出書面道歉及發(fā)出推薦信;R2亦向A女支付有關(guān)的離職福利及相當(dāng)于三年半薪金的特惠補(bǔ)助金作賠償,個案得以解決。

  2011年1月1日—4月30日,香港平等機(jī)會委員會共受理(就業(yè))歧視投訴288件,其中違反性別歧視條例的投訴103件,違反殘疾歧視條例的151件,違反家庭崗位歧視條例的17件,違反種族歧視條例的17件。  

  有機(jī)會申訴 復(fù)職仍難

  盡管香港四部反歧視條例為遭受就業(yè)歧視者提供各種保護(hù)和申訴機(jī)會,不過,這些反歧視條例卻沒有關(guān)于解雇案件中被歧視者可以復(fù)職(reinstatement)的規(guī)定。因此,因遭遇歧視而被解雇的雇員只能尋求金錢賠償,而雇主如果被指控歧視性解雇,面臨的也只是罰款處罰而已。

  這一事實可以從對反工會歧視(anti-union discrimination)和不法解雇(unfair dismissal)的處理中得到印證?!豆蛡驐l例》的21B條(或部分)和21C條將反工會歧視定為刑事犯罪,雇主面臨最低10萬港元的罰款。因為反工會歧視而被解雇的工人將獲得最高156000港元的賠償和其他法定權(quán)益的補(bǔ)償。此類索賠主要是由勞工處的勞動關(guān)系科來處理。2000年,勞動關(guān)系科調(diào)查了6件反工會歧視案件,2001年調(diào)查了5件,但沒有一個案件進(jìn)入訴訟程序。

  還需指出的是,《雇傭條例》雖為反工會歧視提供限制性保護(hù),但有兩個重要不足。其一,反工會歧視行為被限定在被解雇的形式之中,而其他形式,例如針對工會會員的換崗、降職、拒絕提升等,沒有被認(rèn)定為反工會歧視。其二,如果不法解雇作為反工會歧視的結(jié)果,雇員復(fù)職需要雇主雇員的一致同意。這就意味著即使勞資審裁處(Labour Tribunal)作出了雇員是因為反工會歧視而被解雇的裁決,但雇主只要交了罰款,就有權(quán)拒絕雇員復(fù)職。不過,在國際勞工組織的要求下,香港政府也曾指示:“當(dāng)一個雇員被認(rèn)為是被不法解雇時(包括基于反工會歧視的解雇),雇員要求復(fù)職或者被重新雇傭,勞資審裁處如果認(rèn)為雇員這一要求是合適的,就可以作出復(fù)職或者被重新雇傭的裁決,而不必征得雇主的同意。”

 ?。ㄗ髡邌挝唬簭B門大學(xué)法學(xué)院)

  何為“歧視”

  國際勞工大會1958年通過的《1958年消除就業(yè)和職業(yè)歧視公約》第1條對就業(yè)歧視的完整定義如下。

  第一條 為本公約目的,“歧視”一語指:

  (1)基于種族、膚色、性別、宗教、政治見解、民族血統(tǒng)或社會出身的任何區(qū)別、排斥或特惠,其效果為取消或損害就業(yè)或職業(yè)方面的機(jī)會平等或待遇平等;

 ?。?)有關(guān)成員在同雇主代表組織和工人代表組織——如果這種組織存在──以及其他有關(guān)機(jī)構(gòu)磋商后可能確定其效果為取消或損害就業(yè)或職業(yè)方面的機(jī)會平等或待遇平等的其他區(qū)別、排斥或特惠。